Art. 1289 Noul Cod Civil Efecte între părţi Efectele contractului Contractul

Referitor la alin. 2 al Art. 1289, condiţiile de fond pe care trebuie să le îndeplinească actul secret sunt: consimţământul, capacitatea obiectul şi cauza, prin raportare la dispoziţiile comune în materie [art. 1179 alin. (1) noul Cod Civil].

În ce priveşte însă forma, prin interpretare per a contrario, nu este necesar ca actul secret să fie încheiat în forma cerută de lege pentru validitatea operaţiunii juridice pe care o întruchipează. Aceasta este o excepţie de la condiţiile de funcţionare ale principiului foiţei obligatorii care impune cerinţa unui contract „valabil încheiat”, cu referire atât la condiţiile de fond, cât şi de formă (art. 1270 noul Cod Civil). Totuşi, actul public, trebuie să îndeplinească el însuşi condiţiile de formă ale operaţiunii juridice pe care o înfăţişează.

Prin reglementarea cuprinsă în art. 1289 alin. (2) noul Cod Civil legiuitorul tranşează o discuţie veche din literatura de specialitate şi din jurisprudenţă, unde se decisese aproape unanim în cele din urmă că, forma actului secret este indiferentă, spre deosebire de cea a actului public. Era vorba de o excepţie care nu se fundamenta pe un text legal care să o permită. Este evidentă această direcţie dacă ne referim la donaţia deghizată în contractul de vânzare-cumpărare în contextul căreia se considera că donaţia trebuie să îndeplinească toate condiţiile de fond ale donaţiei, fiind suficient ca actul public (o vânzare, de exemplu), să fie încheiat în forma cerută de lege pentru acest act (adică pentru cel public). Excepţia de la regula validităţii formale a actului secret reprezintă o importantă derogare a legiuitorului de la regulile formale în sprijinul aparent al unei „minciuni” cu efecte juridice.